在A股IPO語境下，股份制改造通常系指有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的過程（“股改”）。作為企業(yè)IPO過程中至關重要的一環(huán)，股改是一項涉及股權結構設計、財稅籌劃、治理架構安排、資產和業(yè)務規(guī)劃等多方面的復雜工程。為確保股改及后續(xù)IPO工作的順利推進，擬上市企業(yè)在股改前往往需要聘請專業(yè)機構從業(yè)務、法律、財務條線開展全面盡職調查，以發(fā)現并解決影響股改及后續(xù)IPO的相關問題。本文旨在梳理總結股改基本流程及重點注意事項，分析和探討IPO審核有關股改方面的關注要點及相關問題解決方案。

01 股改流程及注意事項

現行的《中華人民共和國公司法》（“《公司法》”）在2005年修訂時，刪除了有限責任公司變更為股份有限公司需要“依照本法有關設立股份有限公司的程序辦理”的規(guī)定。此后，有限責任公司變更為股份有限公司的操作缺乏法律層面的直接對應的具體規(guī)定。就擬上市企業(yè)而言，根據《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報規(guī)則第12號—公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報告》的規(guī)定1，發(fā)行人律師應在律師工作報告和法律意見書中，對發(fā)行人股改的程序、資格、條件及方式以及各發(fā)起人股東所簽署的發(fā)起人協(xié)議、評估、驗資等事項發(fā)表意見。因此，擬上市企業(yè)的股改一般參照發(fā)起新設股份有限公司 的相關程序執(zhí)行，主要程序及相關注意事項具體如下：

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02 股改相關的IPO審核關注要點

（一）股改時聘請的審計、評估、驗資機構的資質

2000年9月20日，中國證券監(jiān)督管理委員會（“中國證監(jiān)會”）發(fā)布《關于擬發(fā)行股票公司聘用審計機構等問題的通知》（證監(jiān)發(fā)行字[2000]131號），規(guī)定擬IPO企業(yè)設立時應聘請有證券從業(yè)資格許可證的中介機構承擔驗資、資產評估、審計等業(yè)務；若設立時聘請不具備證券從業(yè)資格許可證的中介機構承擔上述業(yè)務的，應在股份有限公司運行滿三年后才能提出發(fā)行申請，在申請發(fā)行股票前須另聘有證券從業(yè)資格許可證的中介機構復核并出具專業(yè)報告。該規(guī)定隨著2006年《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》的發(fā)布而被廢止，自此，在法律法規(guī)層面不再強制要求企業(yè)股改時聘請的驗資、評估、審計機構應具備證券期貨從業(yè)資格或進行強制復核。

但在實踐中，監(jiān)管機構仍通過窗口指導意見、保代培訓2、保薦業(yè)務通訊3等多元化的方式對上述事項從嚴監(jiān)管：原則上，報告期內擬IPO企業(yè)的歷史沿革變動事項所涉驗資機構、評估機構不具備證券從業(yè)資質的，需要對驗資、評估進行復核；如涉及申報報告期外，重要性較高或金額較大、資本項目項下的，通常要求復核。因此，股改作為擬上市企業(yè)籌備上市過程中的重要環(huán)節(jié)，原則上不論股改發(fā)生在申報報告期內或申報報告期外，擬上市企業(yè)所聘請的審計、評估、驗資等證券服務機構均應具備證券業(yè)務從業(yè)資質。在國能日新（301162）上市案例中，監(jiān)管機構便問詢了發(fā)行人2018年股改時（申報報告期內）折股依據的審計、評估報告出具主體是否具備相關資質；在擬申請深圳證券交易所（“深交所”）上市且已終止審核的某企業(yè)的IPO案例中，監(jiān)管機構亦就發(fā)行人在2015年股改時（申報報告期外）所聘請的審計機構不具備證券、期貨業(yè)務許可資質的合法合規(guī)性進行問詢。雖然中介機構認為發(fā)行人設立時聘請不具備證券、期貨業(yè)務許可資質的會計師事務所進行審計未違反相關法律法規(guī)之規(guī)定，但考慮到發(fā)行人設立時聘請的會計師事務所不符合《會計師事務所從事證券、期貨相關業(yè)務有關問題的通知》的要求，故發(fā)行人重新委托了具備證券、期貨業(yè)務許可資質的會計機構進行審計。

2019年，《中華人民共和國證券法》（“《證券法》”）進行修訂并規(guī)定“從事其他證券服務業(yè)務，應當報國務院證券監(jiān)督管理機構和國務院有關主管部門備案”，取消了證券服務機構從事證券服務業(yè)務的前置性許可。此后，《證券服務機構從事證券服務業(yè)務備案管理規(guī)定》（“《備案管理規(guī)定》”）隨之出臺，進一步明確了證券服務機構從事證券服務業(yè)務進行事后備案的規(guī)范要求。根據《備案管理規(guī)定》，證券服務機構如首次從事證券服務業(yè)務的，應當在委聘協(xié)議簽署后10個工作日內完成備案，如實際從事證券服務時間早于簽協(xié)議，則應在在實際從事業(yè)務之日10個工作日內備案。據此，審慎起見，相關證券服務機構為擬上市企業(yè)提供股改服務的，應當在規(guī)定期限內及時辦理證券服務業(yè)務備案手續(xù)。

此外，在《備案管理規(guī)定》出臺之前，實踐中要求審計、驗資、評估機構應以總公司/總所名義為擬上市企業(yè)股改出具相關審計、驗資或評估報告；如為分所出具的報告，即使總公司/總所具備證券期貨業(yè)務從業(yè)資質，分公司、分所仍會被認定為不具備證券從業(yè)資質，而需要由總公司/總所或其他具備證券期貨業(yè)務資質的相關證券服務機構對報告進行復核。在《備案管理規(guī)定》實施之后，上述實踐慣例仍然存在，如在歐克科技（001223）、通達創(chuàng)智（001368）、賽恩斯（688480）、京源環(huán)保（688096）等上市案例中，由會計師事務所分所出具的驗資報告均進行了驗資復核。隨著注冊制進一步落實，2023年2月17日，深交所發(fā)布了適用于主板、創(chuàng)業(yè)板的《深圳證券交易所股票發(fā)行上市審核業(yè)務指南第2號——發(fā)行上市申請文件受理關注要點》，其中關于“發(fā)行人的歷次驗資報告或出資證明”部分明確：“如驗資報告為會計師事務所分所出具的需加蓋總所蓋章，或提供分所可以承擔驗資業(yè)務并經總所相關復核程序或授權程序的證明文件”。據此，擬申請深交所上市企業(yè)的股改驗資報告如由會計師事務所分所出具，應提供其可以承擔驗資業(yè)務并經總所相關復核程序或授權程序的證明文件。而在新三板、北京證券交易所的相關案例實踐中，我們注意到部分發(fā)行人股改時由驗資機構以分所名義出股改驗資報告而未進行復核，但未因此受到監(jiān)管機構的問詢，如志晟信息（832171）、中設咨詢（833873）、僑益股份（833478）。此外，在《備案管理規(guī)定》實施之后，存在個別案例（如深交所主板某上市企業(yè)）系由證券服務機構分所為擬上市企業(yè)提供相關證券服務并因此受到監(jiān)管機構問詢，該案例的中介機構認為分所所屬的證券服務機構已在中國證監(jiān)會完成從事證券服務業(yè)務備案，并已在備案表中填報分所的基本信息，其允許執(zhí)業(yè)的范圍與總所不存在差異，具備從事相關證券法律業(yè)務的資質。

綜上，為了避免因股改時所聘請的證券服務機構備案手續(xù)瑕疵引起審核關注，擬上市企業(yè)聘請股改審計、驗資、評估機構時應當關注該等證券服務機構是否已完成證券服務業(yè)務備案手續(xù)，并由證券服務機構的總公司/總所出具股改相關的審計、評估、驗資報告。

（二）擬上市企業(yè)股改期間發(fā)生股東變更

實務中，部分擬上市企業(yè)出于上市前的股權結構優(yōu)化或融資需求的考慮，需要在股改基準日后至股份有限公司設立之前的期間（“股改期間”）進行股權轉讓或增資引入新的股東。

現有法律法規(guī)并未明文禁止股改期間進行股權變動，但由于股改是以股東在股改基準日享有的擬上市企業(yè)經審計凈資產折股，若企業(yè)在股改基準日后增資，將導致其凈資產在股改基準日后發(fā)生變化，從而與基準日凈資產折股方案不一致，且可能影響企業(yè)業(yè)績連續(xù)性計算4。因此，擬上市企業(yè)通常會避免在股改期間采取增資方式引入新股東。目前擬上市企業(yè)在股改期間增資的案例較為罕見，僅有龍佰集團（002601）、光大證券（601788）等少數案例，但該等案例中發(fā)行人存在國資特殊背景，缺乏普遍參考性。

相較于增資，股權轉讓是擬上市企業(yè)股權權屬變化，不影響股改期間凈資產，亦不存在導致發(fā)行人業(yè)績連續(xù)性中斷的問題。然而，新增股東在股改基準日尚不屬于擬上市企業(yè)的股東，一般情況下新增股東對股改基準日的凈資產并未享有權益，因此實踐中對于股改期間引入的新增股東能否作為股份有限公司發(fā)起人存在爭議，為此通常需要全體股東通過股東會、發(fā)起人協(xié)議及創(chuàng)立大會等方式對新增股東的發(fā)起人資格進行確認。市場上不乏在股改期間發(fā)生股權轉讓的案例，例如怡亞通（002183）)、同興達（002845）、深凱瑞德（832386）等。但需要注意的是，實踐中，部分地方的商事登記部門對于在股改期間發(fā)生的股東變更，不論是以股權轉讓或增資方式進行，均認為會影響發(fā)行人完成股改的商事變更登記。

基于上述，如擬上市企業(yè)在確定股改基準日后擬發(fā)生股權結構變動，出于股改流程規(guī)范性考慮，應盡量重新確定股改基準日，在股權結構調整后再進行股改；如無法調整股改基準日且擬增資引入投資人，則應盡量在股改完成后再實施增資。如需提前鎖定增資交易，擬上市企業(yè)可以在股改前與投資人先簽署相關意向書等交易文件，在股改完成后再進行交割、商事變更。如投資人同意受讓老股，在企業(yè)注冊地商事登記主管部門認可的情況下，股改期間擬上市企業(yè)可審慎通過股權轉讓方式引入新股東。

（三）股改時發(fā)起人協(xié)議未經全體發(fā)起人簽署

根據《公司法》第七十九條的規(guī)定，股份有限公司發(fā)起人承擔公司籌辦事務；發(fā)起人應當簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設立過程中的權利和義務。如前所述，擬上市企業(yè)股改時，發(fā)起人協(xié)議應由全體發(fā)起人簽署。然而，現實中，由于歷史問題和客觀因素等原因，部分發(fā)起人因無法取得聯(lián)系而未簽署發(fā)起人協(xié)議。發(fā)起人協(xié)議未經全體發(fā)起人簽署的部分案例如下：

根據上述案例，在未經全體發(fā)起人簽署發(fā)起人協(xié)議的情況下，審核監(jiān)管機構會關注未簽署發(fā)起人協(xié)議的原因、是否影響股改的合法有效性。而從該等案例回復要點可知，擬上市企業(yè)股改時未簽署或未經全體發(fā)起人簽署發(fā)起人協(xié)議，一般可論證其不影響股改的合法有效性，但仍存在程序上的瑕疵。為彌補該瑕疵，應積極爭取補充簽署發(fā)起人協(xié)議，在IPO申報前取得未及時簽署發(fā)行人協(xié)議的相關發(fā)起人認可，以確保股份有限公司設立事宜及發(fā)起人之間不存在爭議或潛在爭議；在相關發(fā)起人確實無法聯(lián)系的情況下，亦可通過登報公告、公證送達的方式履行合理告知的義務。

(四) 股改的稅務合規(guī)問題

股改涉及的有限責任公司所有者權益包括實收資本、未分配利潤、盈余公積及資本公積。實務中，股改的會計處理通常存在以下三種情況：（1）以未分配利潤、盈余公積、資本公積轉增股份有限公司股本；（2）將未分配利潤、盈余公積計入股份有限公司資本公積；（3）將實收資本轉為股份有限公司股本或資本公積。在不同的會計處理下，對于境內自然人股東（包括合伙企業(yè)股東的自然人合伙人，下同）而言將產生不同的納稅義務，具體淺析如下：

1. 以未分配利潤、盈余公積、資本公積轉增股份有限公司股本

就境內自然人股東而言，以未分配利潤、盈余公積、資本公積轉增股份有限公司股本的個人所得稅主要涉及以下規(guī)定：

?《國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發(fā)[1997]198號）（“198號文”）規(guī)定：“一、股份制企業(yè)用資本公積金轉增股本不屬于股息、紅利性質的分配，對個人取得的轉增股本數額，不作為個人所得，不征收個人所得稅。二、股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質的分配，對個人取得的紅股數額，應作為個人所得征稅?！?/p>

?《國家稅務總局關于原城市信用社在轉制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應納個人所得稅的批復》（國稅函[1998]289號）（“298號文”）的規(guī)定，198號文所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。

?《國家稅務總局關于進一步加強高收入者個人所得稅征收管理的通知》（國稅發(fā)(2010)54號）（“54號文”）規(guī)定：“加強企業(yè)轉增注冊資本和股本管理，對以未分配利潤、盈余公積和除股票溢價發(fā)行外的其他資本公積轉增注冊資本和股本的，要按照‘利息、股息、紅利所得’項目，依據現行政策規(guī)定計征個人所得稅?！?/p>

?《關于將國家自主創(chuàng)新示范區(qū)有關稅收試點政策推廣到全國范圍實施的通知》（財稅[2015]116號）（“116號文”）規(guī)定：“1.自2016年1月1日起，全國范圍內的中小高新技術企業(yè)以未分配利潤、盈余公積、資本公積向個人股東轉增股本時，個人股東一次繳納個人所得稅確有困難的，可根據實際情況自行制定分期繳稅計劃，在不超過5個公歷年度內（含）分期繳納，并將有關資料報主管稅務機關備案。2.個人股東獲得轉增的股本，應按照‘利息、股息、紅利所得’項目，適用20%稅率征收個人所得稅?！?/p>

根據上述規(guī)定，企業(yè)以未分配利潤、盈余公積向自然人股東轉增股本，自然人股東需要按照“利息、股息、紅利所得”項目，適用20%稅率征收個人所得稅。就企業(yè)以資本公積向自然人股東轉增股本而言，相關規(guī)定存在一定區(qū)別：198號文、289號文和54號文規(guī)定股票溢價發(fā)行形成的資本公積免征個人所得稅，而116號文則不再區(qū)分資本公積是否“為股票溢價發(fā)行形成”，對符合條件的中小高新技術企業(yè)資本公積轉增股本均需繳納個人所得稅，并給予備案后分期繳納的優(yōu)惠政策。

在116號文出臺之前，市場上對于198、289、54號文關于股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金轉增股本不予征收個人所得稅的規(guī)定是否適用于有限責任公司一直存在爭議，而116號文的出臺讓市場上一度認為有限責任公司資本公積轉增股本的個人所得稅納稅規(guī)則得以明確，即有限責任公司資本溢價形成的資本公積轉增股本應當繳納個人所得稅。但隨著財政部與國家稅務總局發(fā)布《關于繼續(xù)有效的個人所得稅優(yōu)惠政策目錄的公告》（財政部稅務總局公告2018年第177號），確認198號文、289號文繼續(xù)有效，前述爭議焦點回歸到原點。但國家稅務總局對于上述規(guī)定的適用以及規(guī)定之間的差異沒有作進一步的解釋或說明，從而導致各地稅務主管部門對于有限責任公司以股本溢價形成的資本公積轉增注冊資本，自然人股東是否需要繳納個人所得稅存在不同的理解和實踐：

（1）部分稅務機關如國家稅務總局福建省稅務局6、國家稅務總局江蘇省稅務局7援引了198號文、289號文、54號文的規(guī)定，并據此明確回復有限責任公司以資本公積轉增注冊資本，自然人股東需要繳納個人所得稅。目前市場上存在較多有限責任公司資本公積轉增股本時，自然人股東需要繳納個人所得稅的案例，如金科環(huán)境（688466）、騰亞精工（301125）、聯(lián)特科技（301205）、金祿電子（301282）。

（2）目前從公開信息中尚未看到稅務機關就有限責任公司以資本溢價形成的資本公積轉增注冊資本，自然人股東無需繳納個人所得稅的正式回復，但實踐中，部分稅務機關通過向擬上市企業(yè)出具書面說明的方式對前述操作予以認可，如東瑞股份（001201）、富特科技（已通過審核）。同時亦有少量案例如深交所創(chuàng)業(yè)板上市的某些已/擬上市企業(yè)中介機構認為有限責任公司階段以資本溢價形成的資本公積轉增注冊資本不涉及自然人股東個人所得稅繳納。

此外，在116號文出臺之前，財政部和國家稅務總局出臺了《財政部國家稅務總局關于個人非貨幣性資產投資有關個人所得稅政策的通知》（財稅[2015]41號）（“41號文”）。根據41號文的規(guī)定，在企業(yè)重組改制中，個人以非貨幣性資產投資，屬于個人轉讓非貨幣性資產和投資同時發(fā)生。對個人轉讓非貨幣性資產的所得，應按照“財產轉讓所得”項目，按照20%的稅率依法計算繳納個人所得稅。在征得當地稅務機關的同意并備案后，可在不超過5年的期間內延期繳納個人所得稅。由于股改是以有限責任公司凈資產折合為股份有限公司股本，因此實踐中部分案例在論證股改涉及的自然人股東個人所得稅時適用41號文的規(guī)定，并為緩解稅負壓力，援引此規(guī)定向主管稅務機關申請5年分期繳納個人所得稅，如紫建電子（301121）、瑜欣電子（301107）、鴻銘股份（301105）。

2. 將未分配利潤、盈余公積計入股份有限公司資本公積

股改時，發(fā)起人投入股份有限公司的凈資產折股后，剩余部分可能包括未分配利潤、盈余公積，該部分通常計入股份有限公司的資本公積。自然人股東是否需就該等行為繳納個人所得稅，現行法律法規(guī)尚未有明確規(guī)定。2010年11月，國家稅務總局官網就“有限責任公司整體變更為股份有限公司時，盈余公積及未分配利潤轉增股本和資本公積，個人股東如何繳納個人所得稅”問題以國家稅務總局的名義回復意見如下：“盈余公積和未分配利潤……轉增資本公積不計征個人所得稅?！鼻笆鲎稍兇饛同F已自國家稅務總局官網刪除，但實踐中仍然對地方稅務機關起到了一定的指導作用。根據回復精神，有限責任公司股改時僅以盈余公積及未分配利潤轉入資本公積的，未涉及分配行為，自然人股東在此情形下亦未取得相應收入，不存在《個人所得稅法》規(guī)定的應繳納個人所得稅的所得。因此，股改時將盈余公積及未分配利潤轉入資本公積的行為未涉及分配，自然人股東未取得所得，無需就此繳納個人所得稅。在川寧生物（301301）以及擬深交所創(chuàng)業(yè)板上市并在審核中的某企業(yè)案例中，地方主管稅務部門明確有限責任公司的未分配利潤、盈余公積計入股份有限公司的資本公積科目，整體變更后的注冊資本未發(fā)生變化，未進行分紅，股東不存在納稅義務；而在擬深交所創(chuàng)業(yè)板上市并在審核中的某企業(yè)案例中，自然人股東就有限責任公司的未分配利潤、盈余公積計入股份有限公司的資本公積事項未繳納個人所得稅，自然人股東均出具了兜底承諾函并由稅務機關出具發(fā)行人稅務合規(guī)證明。

需注意的是，根據198號文、289號文以及79號文的規(guī)定，股份有限公司以股本溢價形成的資本公積轉增股本的，自然人股東不產生納稅義務。因此，股改過程中，由于公司的留存收益、資本公積轉入股份有限公司的資本公積（通常計入股本溢價科目）時不繳納個人所得稅，在股改后，如股份有限公司再以前述計入資本公積股本溢價科目中的該部分來轉增股本的，則可能間接規(guī)避了有限責任公司留存收益、資本公積轉增股本的納稅義務，存在一定的稅務合規(guī)風險。為避免前述稅務風險，在信邦智能（301112）、嘉戎技術（301148）等案例中，股份有限公司在進行資本公積轉增股本時，明確說明以股改后股票溢價形成的資本公積轉增股本，不涉及股改時有限責任公司留存收益、資本公積計入股份有限公司的資本公積的部分。而在怡和嘉業(yè)（301367）、楚環(huán)科技（001336）等案例中，自然人股東則就股份有限公司以股改前資本溢價形成的資本公積轉增股本申請了緩交個人所得稅。

需要特別說明的是，雖有前述在股改時將盈余公積及未分配利潤轉入股份有限公司資本公積時不認定產生股東所得的實踐案例，現實中部分稅務機關（如國家稅務總局江蘇省稅務局8）對于有限責任公司經營中積累的留存收益及資本公積進行折股的股東取得所得的時間節(jié)點有不同理解，其認為股改過程中，公司經營中積累的留存收益及資本公積轉入股份有限公司的股本溢價資本公積時即產生股東所得，將盈余公積、未分配利潤等留存收益轉入資本公積視作公司對股東進行利潤分配；股東需要在股改時繳納所得稅，涉及的相關案例如安靠智電（300617）等。

3. 將實收資本轉為股份有限公司股本或資本公積

法律法規(guī)未明確規(guī)定實收資本轉股本或資本公積是否需要繳納個人所得稅，根據稅法的基本原理，納稅義務人繳納個人所得稅的基礎為取得所得，因自然人股東未因實收資本轉為股本或資本公積獲得收入，一般認為應無需繳納個人所得稅。

根據我們的觀察，在擬上市企業(yè)股改前后注冊資本未發(fā)生變化的情況下，較多案例以此為由說明發(fā)行人不存在以未分配利潤、盈余公積、資本公積轉增股本的情形，并進而認定發(fā)行人的自然人股東不涉及相關的個人所得稅納稅義務。

綜上，如擬上市企業(yè)股權結構中存在自然人股東時，應當特別關注股改所涉?zhèn)€人所得稅稅務合規(guī)事宜。其中，對于有限責任公司資本溢價形成的資本公積轉增注冊資本、留存收益計入股份有限公司資本公積所涉?zhèn)€人所得稅問題，由于稅法規(guī)定尚不明確，從現有案例來看，稅務監(jiān)管執(zhí)法與IPO審核實踐層面均未形成統(tǒng)一標準和意見，從而導致地方稅務機關對該問題的處理具有較大的行政裁量權。而地方稅務機關的認定又直接影響到企業(yè)股改方案的設計以及自然人股東的稅負壓力，因此，審慎起見，擬上市企業(yè)在股改前應爭取與主管稅務主管部門事先溝通，明確股改涉及的自然人股東納稅問題，并視擬上市企業(yè)的具體情況爭取取得以下事項的相關專項說明：

① 就資本溢價形成的資本公積轉股本爭取免于繳納個人所得稅；

② 就未分配利潤、盈余公積及非資本溢價形成的資本公積轉股本爭取分期繳納個人所得稅；

③ 爭取股改時轉入資本公積的未分配利潤、盈余公積部分，無須繳納個人所得稅，待該部分資本公積在股份有限公司階段用于轉增股本時，再履行納稅義務；

④ 作為兜底措施，發(fā)行人應當同時取得由主管稅務機關出具的覆蓋股改時點的守法證明。

此外，如發(fā)行人在股改后以股本溢價的資本公積轉增股本，應區(qū)分該部分資本公積為股份有限公司發(fā)行股份形成的，還是股改時由有限責任公司的留存收益、資本公積形成的，如為后者，亦建議事先就可能涉及的個人所得稅問題與主管稅務機關溝通。

（五）股改基準日凈資產追溯調整

有限責任公司截至整體變更基準日經審計的凈資產值一旦確定后，后續(xù)一般不會進行調整，但實踐中卻存在因財務審計追溯調整導致整體變更基準日凈資產發(fā)生變化的情形。涉及股改審計凈資產追溯調整的相關案例如下：

根據上述案例，股改凈資產追溯調整的主要原因包括因前期會計差錯事項對股改時的審計數據進行追溯調整，以及因會計政策變更追溯調整導致股改凈資產發(fā)生變動。股改凈資產追溯調整通常分為三種情形，即股改凈資產調增、凈資產調減且調減后的凈資產數額仍高于股改后的股本，凈資產調減且調減后的凈資產數額低于股改后的股本。針對不同的調整情形，解決方案亦略有不同，具體如下：

1. 如追溯調整增加股改凈資產，則將相應增加折股時計入資本公積的金額，在此種情況下，因不會影響股改時實收股本的真實性和充足性，通常由審計機構出具追溯調整專項說明即可。

需要注意的是，如前所述，股改時以盈余公積計入股份有限公司資本公積可能會被稅務主管機關認定構成股東所得，因此，對于審計調整的凈資產增加部分計入資本公積，應關注發(fā)起人中自然人股東是否會產生補繳個人所得稅的義務。

2. 如追溯調整減少股改凈資產，但調減后的凈資產未低于股改后的注冊資本的，在此情況下亦不會影響企業(yè)股改時實收股本的真實性和充足性。結合前述案例，發(fā)行人不必然需要對凈資產調減數額進行差額補足，但出于審慎考慮，部分案例以股改期間產生的凈利潤對審計調整減少的凈資產數額進行了補足。

3. 如追溯調整減少股改凈資產，且調減后的凈資產低于股改后的注冊資本的，則會出現折股不足的問題，容易引起監(jiān)管機構的關注和問詢。結合上述案例的問詢情況，監(jiān)管機構主要審核關注要點包括發(fā)行人整體變更時履行的程序是否合法合規(guī)、是否違反《公司法》的規(guī)定、出資瑕疵的影響、發(fā)行人或相關股東是否因此受到過行政處罰、是否構成重大違法行為、是否構成本次發(fā)行的法律障礙，是否侵害其他股東、債權人的利益，是否存在糾紛或潛在糾紛等。在這種情況下，通常需要由全體發(fā)起人或相關股東補足出資，而且，如相關股東在補足出資之前自企業(yè)取得分紅，企業(yè)存在超額分配情形的，股東還應將超額分配的部分予以返還。

根據上述案例，擬上市企業(yè)應當審慎處理追溯調整股改凈資產的事項，并及時采取補救措施，以避免引起監(jiān)管機構對擬上市企業(yè)是否出資不實或股改流程合法合規(guī)性的質疑。該等措施包括但不限于由審計、驗資、評估機構分別出具審計專項復核報告、復核驗資報告以及追溯評估報告或專項說明、發(fā)行人股東大會審議確認股改凈資產追溯調整及相應變更的折股方案、全體發(fā)起人就此簽署發(fā)起人協(xié)議補充協(xié)議等。對于進行凈資產差額補足及超額利潤分配收回相關事項的，由審計機構對處理方案出具專項意見。就調減后凈資產低于注冊資本的，應就涉及折股不足的補救措施取得主管市場監(jiān)督管理部門出具的合規(guī)證明或不會對折股不足事項進行行政處罰的證明。必要時，需由全體發(fā)起人或相關股東出具兜底承諾，承擔由出資瑕疵導致的相關責任或損失。

三、總結

股改是企業(yè)申請境內IPO的必要步驟之一，股改的合規(guī)性亦是監(jiān)管機構在IPO審核過程中重點關注的事項之一。同時，股改對擬上市企業(yè)的股權、業(yè)務、財務、稅務等多方面均可能產生一定影響。擬上市企業(yè)應當結合企業(yè)及股東的實際情況，在啟動股改程序之前，就股改基準日的確定、股改方案的設計、股改流程的推進、違規(guī)事項的整改等各環(huán)節(jié)進行通盤考慮，同時，應在符合法律規(guī)定并遵循慣例的前提下推進相關股改工作，以確保股改的合法合規(guī)性，不得損害股東、發(fā)起人及債權人的合法權益。對于股改乃至后續(xù)IPO審核可能面臨的相關問題，擬上市企業(yè)應提前做好充分論證并制定整改預案和應對措施，為后續(xù)IPO審核道路掃除障礙。

1.《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報規(guī)則第12號—公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報告》第三十三條規(guī)定：“（一）發(fā)行人設立的程序、資格、條件、方式等是否符合當時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，并得到有權部門的批準。（二）發(fā)行人設立過程中所簽定的改制重組合同是否符合有關法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，是否因此引致發(fā)行人設立行為存在潛在糾紛。（三）發(fā)行人設立過程中有關資產評估、驗資等是否履行了必要程序，是否符合當時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。（四）發(fā)行人創(chuàng)立大會的程序及所議事項是否符合法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。”

2.2010年第三期、第四期保代培訓會上，就“評估和驗資是否需要復核的問題”，以及“評估師與驗資的審計師從業(yè)資格問題”，分別在第三期培訓記錄第30點，以及第四期培訓記錄第16點中指出：評估和驗資是否需要復核的問題

（1）申報期內的：3年內的評估/驗資需要復核、資本項的報告需要復核，經營相關的報告不需要復核；

（2）業(yè)務性質：資本項下，增資/出資等行為需要復核，經營項下（如購買二手汽車）的不用復核，子公司的也不一定需要復核；

（3）重要性：涉及金額大需要復核；

（4）申報期外，原則上不需要復核，涉及金額大、資本項下的需要復核。

3.2010年證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部出版的第3期《保薦業(yè)務通訊》之“政策解讀”之”關于首發(fā)申請文件中資產評估和驗資文件申報與聲明簽署相關問題的審核指引“中，指出了首發(fā)申請文件中資產評估和驗資機構在文件申報與聲明簽署方面存在不規(guī)范的情形，主要包括：

（1）申請文件中未按相關規(guī)定提供資產評估報告和驗資報告；

（2）承擔評估業(yè)務和驗資業(yè)務的機構未按相關規(guī)定在招股說明書正文后發(fā)表聲明；

（3）承擔評估和驗資業(yè)務的機構不具備證券從業(yè)資格或證券從業(yè)資料被注銷；

（4）承擔評估和驗資業(yè)務的機構已經解散或被吸收合并；

（5）承擔相關評估和驗資業(yè)務的人員已經離職等。針對上述問題，證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部在進行研究和討論后，就首發(fā)申請文件中資產評估和驗資文件申報與聲明簽署相關問題，形成了以下審核指引：

Ⅰ.首發(fā)申請文件中應提供發(fā)行人設立時以及報告期內的資產評估報告；

Ⅱ.出具相關報告的資產評估機構或驗資機構不具備證券從業(yè)資格或證券從業(yè)資格被注銷以及機構被解散的：

（1）若相關資產評估在報告期內且與發(fā)行人增加注冊資本相關的，則需要具有證券從業(yè)資格的評估機構對上述資產評估報告進行復核，并提供復核報告。

（2）若相關驗資在報告期內，則需要具有證券從業(yè)資格的驗資機構對上述驗資報告進行復核，并提供復核報告。

Ⅲ.承擔報告期內且與發(fā)行人增加注冊資本相關的資產評估業(yè)務的評估機構和承擔發(fā)行人股份有限公司設立時及最后一次驗資業(yè)務的驗資機構，應在招股說明書正文后發(fā)表聲明。若該機構不具備證券從業(yè)資格或證券從業(yè)格被注銷以及機構被解散的，由為其進行復核的具有證券從業(yè)資格的機構簽署聲明。

Ⅳ.承擔評估和驗資業(yè)務的機構被吸收合并的，招股說明書正文后的聲明由相關存續(xù)機構出具，承擔相關評估和驗資業(yè)務的人員已經離職的，由相關評估和驗資機構出具說明。

Ⅴ.保薦機構應對相關資產評估機構和驗資機構的變動情況及是否具有證券從業(yè)資格等進行盡職調查。

Ⅵ.對于不強制要求提供的資產評估報告和驗資報告，我部在審核中若發(fā)現相關資產評估和驗資存在嚴重問題的，可以要求發(fā)行人在申報文件中補充提供。

4.全國股轉公司發(fā)布的《手冊2公司掛牌業(yè)務指南》中載明“公司在改制的同時進行增資操作，或者以評估的凈資產值進行評估調賬作為股改的出資額的，公司連續(xù)經營時間將中斷，視同新設股份公司，重新計算經營期?！?/p>

5.北京市海淀區(qū)人民法院（2015）海行初字第272號《行政判決書》載明，原告國都證券有限責任公司不服被告北京市工商行政管理局登記駁回通知一案中，被告以原告股東之一不同意原告整體變更為股份公司為由，對原告整體變更為股份公司的申請不予登記，其主張原告股東已明確拒絕成為發(fā)起人，則原告的變更登記申請不符合《公司法》關于由全體發(fā)起人認購股本總額的規(guī)定。

北京市海淀區(qū)人民法院在上述判決中認為：《公司法》第七十七條和第八十條規(guī)定的是以發(fā)起設立和募集設立股份有限公司時，股本總額的籌集方式。其中，股份有限公司采取發(fā)起設立方式的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。但是，因本案原告不是新設的股份有限公司，而是由有限責任公司變更為股份有限公司，雖在形式上采取發(fā)起設立，但其股本總額實際上并不存在全體發(fā)起人重新認購或者募集的情形，而應當依據體現公司整體意志的股東會決議和《公司法》第九十五條的規(guī)定，將有限責任公司的凈資產額通過折合的方式直接確認股本總額，進而考量是否符合《公司法》第七十六條規(guī)定的股份有限公司設立條件?！?/p>

6.https://12366.chinatax.gov.cn/nszx/onlinemessage/detail?id=0d1511434a204fdda4390a5de313b3a2

7.https://jiangsu.chinatax.gov.cn/art/2022/8/1/art_16876_1781.html

8.https://12366.chinatax.gov.cn/nszx/onlinemessage/detail?id=8c8393fe9c534c50826c76b258339584

作者：張平、郭曦、廖穎華；來源：君合法律評論。本文內容僅供一般參考用，均不視為正式的審計、會計、稅務或其他建議，我們不能保證這些資料在日后仍然準確。任何人士不應在沒有詳細考慮相關的情況及獲取適當的專業(yè)意見下依據所載內容行事。本號所轉載的文章，僅供學術交流之用。文章或資料的原文版權歸原作者或原版權人所有，我們尊重版權保護。如有問題請聯(lián)系我們，謝謝！